При заключении договора с китайскими контрагентами вопрос разрешения споров часто игнорируется или не считается одним из существенных. Это может привести к проблемам в будущем, когда споры и разногласия между сторонами возникнут: если из-за недостатков договора у одной из сторон не будет реальной возможности обязать другую исполнить договор или выплатить возмещение за причиненный ущерб, остальные условия и требования договора уже не будут иметь значения. Кроме того, отсутствие эффективного механизма для разрешения споров демотивирует контрагента соблюдать договор и само по себе может быть причиной нарушения.
Поэтому заранее на стадии заключения договора выбрать и согласовать способ разрешения споров, который устроит обе стороны. Обычно выбор необходимо сделать между разрешением споров в государственном суде (китайском народном суде по месту нахождения китайской компании или иностранном государственном суде по месту нахождения зарубежной компании) или международном коммерческом арбитраже (в КНР или за рубежом). В этой статье приводится краткая информация об основных преимуществах и недостатках каждого из вариантов.
Китайский государственный суд
Если в договоре между китайским поставщиком и иностранным покупателем не выбран определенный способ разрешения споров, то обычно единственным местом разрешения спора с поставщиком является китайский государственный суд по месту нахождения китайского поставщика (ответчика). В этом случае компетентный суд будет определен в соответствии с Гражданским процессуальным кодексом КНР (ГПК КНР) и судебными разъяснениями Верховного народного суда КНР: обычно им является народный суд основной ступени (народный суд городского района или уезда по месту регистрации китайского ответчика).
Основным преимуществом китайского государственного суда при разрешении спора является достаточно низкая стоимость разрешения спора и возможность исполнения судебного решения на территории КНР. Недостатками судебного разбирательства в КНР являются его длительность, необходимость привлечения китайских адвокатов и строгие требования к процедуре разбирательства.
Во-первых, разбирательство в государственном суде по общему правилу занимает больше времени, чем в арбитраже (если исходить из сроков разбирательства в общем порядке и необходимости представления доказательств, полученных за рубежом). Кроме того, решение суда первой инстанции может быть обжаловано в вышестоящие суды в порядке апелляции и в дальнейшем – в порядке надзора.
Во-вторых, хотя ГПК КНР не обязывает иностранные организации обращаться к китайским адвокатам при рассмотрении коммерческого спора в китайском государственном суде (в теории по закону представлять интересы в гражданском процессе может представитель компании или иностранный юрист), из практических соображений для судебного представительства понадобится китайский адвокат. Иностранные юристы не смогут представлять интересы в суде из-за недостаточного знания китайского языка и гражданского процесса в КНР.
Кроме того, ГПК КНР и судебные разъяснения Верховного народного суда КНР определяют подробные правила судебных разбирательств по гражданским спорам, от которых стороны не могут отступить. В частности, стороны не могут выбирать судей для рассмотрения спора (кроме отвода при наличии оснований), не могут выбрать язык разбирательства (судебное разбирательство будет проводиться на китайском языке) и обязаны соблюдать достаточно строгие требования к представлению доказательств.
Разбирательство в китайском государственном суде может подойти для споров с небольшой ценой иска, возникающие между китайскими контрагентами и дочерними компаниями иностранных предпринимателей в КНР (предприятиями с иностранным участием, созданными в Китае) и связанные с договорами, которые заключены в соответствии с правом КНР. В остальных случаях лучше рассмотреть другие варианты разрешения споров.
Иностранный государственный суд
Если стороны договора включили оговорку о подсудности споров, по которой все связанные с договором споры передаются на рассмотрение иностранного суда за пределами КНР, то в этом случае иностранная компания получает удобное для себя место для проведения судебного разбирательства, но может столкнуться с проблемами при исполнении судебного решения на территории КНР.
В соответствии с ГПК КНР решения иностранных судов в КНР могут быть исполнены в соответствии с договором о правовой помощи, заключенным КНР с соответствующим государством, или в соответствии с принципом взаимности. Договоры о правовой помощи по гражданским и уголовным делам позволяют исполнить в КНР решения российских судов, но при этом предусматривают определенные требования к порядку и условиям исполнения зарубежных решений.
Во-первых, при предъявлении иска к китайской компании в российском суде необходимо уведомить ответчика об участии в судебном разбирательстве. Если это не будет сделано или уведомление не будет надлежащим, то в дальнейшем китайский суд может отказать в признании и приведении в исполнение решения в связи с нарушением прав китайской компании.
Во-вторых, договоры о правовой помощи предусматривают определенный порядок подачи ходатайств об исполнении судебных решений за рубежом: по общему правилу ходатайство подается в тот же суд, который изначально вынес решение, а затем пересылается через центральные государственные органы стран в китайский суд по месту нахождения китайской компании. Определение китайского суда о признании и приведении в исполнение решения зарубежного суда передается по той же цепочке в обратном порядке. Это замедляет процесс исполнения решения и делает его очень длительным.
Поэтому разбирательство в иностранном суде не является лучшим способом разрешения большинства споров, возникающих с китайскими компаниями. Гораздо эффективнее передать споры на рассмотрение в китайский или иностранный международный коммерческий арбитраж.
Китайский международный коммерческий арбитраж
Один из самых популярных способов разрешения споров с китайскими поставщиками – международный коммерческий арбитраж в КНР. В этом случае в договор необходимо включить арбитражную оговорку, по которой стороны передают споры на рассмотрение китайского арбитражного учреждения.
Основным преимуществом китайского арбитражного учреждения: упрощенный порядок применения обеспечительных мер до арбитражного разбирательства и дальнейшего исполнения арбитражного решения на территории КНР, где находятся основные активы китайского поставщика. При этом необходимо обратить внимание на несколько проблем, которые могут возникнуть в этом случае.
Во-первых, арбитражная оговорка должна быть действительной и содержать все обязательные условия. Если арбитражная оговорка регулируется законодательством КНР, то в соответствии с Законом КНР «Об арбитраже» она должна содержать правильное наименование арбитражного учреждения, которое будет рассматривать споры сторон.
Во-вторых, при выборе арбитражного учреждения для разрешения спора необходимо учесть разницу в правилах проведения арбитражных разбирательств: например, если в одном арбитраже по умолчанию все арбитражные разбирательства проводятся только на китайском языке, то в другом арбитраже сформированный для разбирательства состав арбитража может самостоятельно определить язык разбирательства в зависимости от обстоятельств дела.
В-третьих, не все китайские арбитражи обладают длинным перечнем арбитров, способных рассмотреть спор в соответствии с любым иностранным правом помимо китайского. Поэтому выбор китайского арбитражного учреждения упрощает разрешение споров из договоров, подчиненных китайскому праву; если материальное право договора другое, то целесообразно рассмотреть другие варианты разрешения споров.
Иностранный международный коммерческий арбитраж
Другим распространенным вариантом разрешения споров с китайскими компаниями является передача всех споров на рассмотрение иностранного международного коммерческого арбитража, находящего за пределами КНР. В этом случае стороны могут быть увереннее в нейтральности арбитров и справедливости разрешения спора. В сравнении с решениями государственных судов зарубежные арбитражные решения гораздо легче исполнить в КНР в соответствии с конвенцией о взаимном признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений; более того, перечень оснований для отказа в исполнении иностранного арбитражного решения, определенный конвенцией, не насколько широк, как перечень оснований для отмены китайского арбитражного решения, а процедура проверки отказа значительно строже и требует вмешательства Верховного народного суда КНР.
У иностранного международного коммерческого арбитража тоже есть свои недостатки. Во-первых, при проведении разбирательства за рубежом возникнет проблема с применением обеспечительных мер на территории КНР. Единственным исключением являются гонконгские арбитражи (в первую очередь: Гонконгский международный арбитражный центр, HKIAC), на которые распространяется действие соглашения КНР и Гонконга о взаимном применении обеспечительных мер в процессе арбитражных разбирательств.
Во-вторых, как и при судебном разбирательстве за рубежом, при рассмотрении спора в зарубежном арбитраже необходимо правильно уведомить китайского контрагента. Невозможность участвовать в разбирательстве и представить собственные объяснения – одна из самых распространенных причин для отказа в исполнении иностранных арбитражных решений в КНР.
И, в-третьих, процедура признания и приведения в исполнение иностранного арбитражного решения немного сложнее, чем исполнения решения китайского арбитража. Если китайский суд при рассмотрении заявления сочтет, что иностранное арбитражное решение не может быть признано и (или) исполнено, то в этом случае вынесение определения об отказе может затянуться на длительный срок.
Заключение
При выборе способа разрешения споров с китайскими компаниями нет одного универсального способа, который идеально подходит под все ситуации: в первую очередь выбор будет зависеть от особенностей договора, которые позволяют заранее оценить, какие споры могут возникнуть и где их удобнее всего решать с точки зрения клиента. Кроме того, выбранный самостоятельно способ необходимо согласовать с китайским контрагентом, у которого могут быть собственные соображения о лучшем (для себя) способе решения споров.
Разработка договоров для работы с китайскими контрагентами: договоры поставки товаров, контрактного производства и другие виды договоров.
