Договор контрактного производства необходим при размещении заказов на производство товаров в КНР по дизайну или под брендом заказчика. В этой статье приводится краткая информация о заключении договоров контрактного производства с китайскими компаниями.
Правовое регулирование договоров контрактного производства в КНР
Гражданский кодекс КНР (ГК КНР) не выделяет договоры контрактного производства в качестве отдельного вида договоров. В зависимости от распределения обязанностей сторон контрактное производство может быть оформлено через договор купли-продажи (глава 9 книги третьей ГК КНР), договор подряда (глава 17 книги третьей ГК КНР) или смешанный гражданско-правовой договор, сочетающий элементы договора купли-продажи и подряда. Соответственно при заключении и исполнении договора контрактного производства будут применяться общие нормы ГК КНР о договорах (главы 1-8 книги третьей), а также нормы особенной части об отдельных видах договоров.
Основные виды контрактного производства
Вид контрактного производства зависит от распределения обязанностей сторон в процессе выполнения заказа на изготовление товара. Обычно выделяется три вида способа контрактного производства: OEM, ODM, OBM.
- OEM (Original Equipment Manufacturer): производитель товаров (подрядчик) несет ответственность за производство товаров на собственном оборудовании по собственной технологии с нанесением на товар бренда заказчика.
- ODM (Original Design Manufacturer): в этом случае производитель товаров в соответствии с требованиями заказчика создает образец товара и производит товар после согласования дизайна образца. Заказчик должен предоставить для ODM-производителя чертежи и подробные технические требования, на основе которых производитель сможет разработать дизайн товара.
- OBM (Original Brand Manufacturer): производитель несет ответственность за разработку дизайна, производство товара, а также выполнение дополнительных действий (вплоть до поставки и маркетинга).
На практике строгой границы между договорами OEM, ODM, OBM нет – в зависимости от возможностей производителя и планов заказчика товаров распределение обязанностей может быть разным. При заключении договора контрактного производства сторонам необходимо самостоятельно определить, что будет входить в обязанности производителя.
Контрактные производители в КНР
Условно всех производителей можно разделить на две категории: а) предприятия, которые специализируются на контрактном производстве; и б) предприятия, которые совмещают собственное производство и выполнение по OEM/OED/OBM-договоров. Большинство китайских предприятий, участвующих в контрактном производстве, относятся ко второй категории: они обычно регистрируют собственные бренды и занимаются производством и продажей товаров в КНР под собственным товарным знаком, но при наличии производственных возможностей готовы принять заказ на производство товаров под чужим брендом для иностранного заказчика.
Поэтому при заключении договора контрактного производства необходимо уделить особое внимание защите интеллектуальной собственности и конфиденциальности. Во-первых, еще до согласования и заключения договора на производство товаров под собственным брендом иностранному заказчику желательно зарегистрировать или хотя бы подать заявку на регистрацию товарного знака, который будет нанесен на производимые товары. Товарный знак должен быть зарегистрирован не только в собственной стране и других основных рынках продаж, но и в КНР: если этого не будет сделано, то в дальнейшем могут возникнуть проблемы с производством и экспортом товаров из Китая.
Во-вторых, при заключении договора необходимо подписать дополнительное соглашение о неразглашении, неиспользовании и запрете обхода (NNN-соглашение) для защиты конфиденциальной информации. NNN-соглашение ограничивает возможность использования производителем информации, полученной от заказчика только целью договора, а также запрещает разглашение информации.
Какие условия должны быть в договоре?
Условия договора для организации контрактного производства будут зависеть от обязанностей производителя. Например, если контрактное производство ограничится только размещением заказов на товар с нанесением товарного знака иностранного заказчика, то договор может включать только основные сведения: информацию о сторонах, предмет договора, сроки производства и условия поставки, цены и условия расчетов, правила предварительной проверки перед отгрузкой и приемки, условия о защите конфиденциальной информации и интеллектуальной собственности, а также применимом праве, разрешении споров и ответственности сторон.
Если производителю планируется разработать дизайн товара, изготовить пробную партию до запуска товара в производство, изготовить упаковку по дизайну заказчика или выполнить другие действия, то в этом случае договор должен определять права заказчика и обязанности производителя на этих этапах. При длительном цикле производства товара в договор рекомендуется включить условия о проведении инспекции (аудите) производства заказчиком или его представителем в Китае для контроля за процессом производства.
Что необходимо сделать при заключении договора?
Как уже было написано выше, в первую очередь необходимо в КНР зарегистрировать собственный бренд, который будет наноситься на товары. Чтобы ускорить процесс регистрации товарного знака, после предварительной проверки по китайской базе товарных знаков заявку лучше напрямую подать в китайское национальное ведомство (Государственное управление по делам интеллектуальной собственности КНР).
Во-вторых, необходимо провести юридическую проверку китайского контрагента и узнать, является ли он производственным предприятием, которое действительно может выполнить заказ на изготовление товаров. Для этого необходимо обратить внимание на лицензии и разрешительные документы, выданные госорганами.
И, в-третьих, необходимо подготовить подробный проект договора, который будет в деталях определять все обязанности изготовителя и устанавливать ответственность за невыполнение любой обязанности. Договор должен быть подготовлен не только на русском или английском, но и на китайском языке. После согласования и подписания договор станет основным документом, определяющим порядок размещения заказов на производство, предъявления претензий к качеству товаров и разрешения споров между сторонами.
Стоимость и сроки разработки договора контрактного производства зависят от того, как стороны планируют распределить свои обязанности, а также срока и сложности согласования договора с китайским контрагентом. Поэтому перед определением стоимости необходимо предварительно ознакомиться с деталями планируемого соглашения. Отправить запрос для предварительной оценки стоимости услуг можно на электронную почту pavel@bazhanov.pro.
Разработка договоров контрактного производства на китайском языке для работы с китайскими контрагентами.
