При разработке и заключении договоров с китайскими контрагентами необходимо учесть ряд особенностей, связанных с выбором применимого права, особенностях китайского законодательства, выбором языка договора и разрешением споров. В данной статье приводится краткая информация об особенностях договоров с китайскими контрагентами.
Выбор применимого права
При заключении внешнеторговых договоров законодательство КНР предоставляет сторонам возможность выбора применимого права. В соответствии с Законом КНР «О применении права к гражданским правоотношениям, осложненным иностранным элементом» стороны могут самостоятельно выбрать применимое право, если в договоре присутствует иностранный элемент. Если одна из сторон договора является зарубежной организацией, то условие о наличии иностранного элемента в договоре соблюдается, что дает возможность самостоятельного выбора применимого права.
Исключением из этого правила являются договоры с участием потребителей, трудовые договоры, учредительные договоры совместных предприятий и договоры совместной разведки и освоения природных ресурсов, для которых предусмотрены отдельные правила.
Если стороны не сделали выбора, то к договору применяется закон наиболее тесной связи, т.е. договор регулируется правом государства, являющегося местом постоянного нахождения одной из сторон договора и в максимальной мере отражающей особенности данного договора об исполнении обязанностей, или другим правом, с которым договор наиболее тесно связан. Следовательно, при закупке товаров из КНР по договору, в котором отсутствует выбор применимого права, договор будет регулироваться правом КНР.
Особенности законодательства КНР
Заключение договоров в КНР сейчас регулируется Гражданским кодексом КНР (ГК КНР), вступившим в силу с 1 января 2021 г. и определяющим основные правила заключения и исполнения всех договоров в КНР. В дополнение к ГК КНР необходимо учитывать судебные разъяснения, типовые решения и другие документы (протоколы конференции и официальные ответы), опубликованные Верховным народным судом КНР.
Кроме того, при разработке договоров необходимо учитывать международные соглашения, которые могут применяться к договорам между российскими и китайскими организациями. Во-первых, КНР и Россия присоединились к Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров (Венской конвенции), определяющей основные правила заключения и исполнения внешнеторговых договоров. Во-вторых, между КНР и Россией по-прежнему действуют Общие условия поставки товаров КНР-СССР 1990 г., определяющие правила поставки товаров (действительность данного договора признается в КНР).
Форма договора
В соответствии с ГК КНР договор может быть заключен в письменной, устной и иной форме. Исключением являются отдельные виды договоров, которые в соответствии с законодательством КНР могут быть заключены только в письменной форме. Поэтому в большинстве случаев стороны не обязаны заключать внешнеторговый договор и могут заключить внешнеторговый договор в любой форме.
Вместе с тем, письменная форма является предпочтительной для точного определения договоренностей сторон и урегулирования возможных споров между сторонами в будущем. Кроме того, необходимо учитывать требования валютного контроля в КНР, по которым обслуживающий банк может потребовать от китайского контрагента подтверждения обоснованности и законности платежей.
Печать и подпись китайского контрагента
Договор от лица китайского контрагента должен быть скреплен печатью компании и подписан ее законным представителем. Китайская компания может использовать основную печать или специальную печать для договоров, которые обычно являются круглыми со звездочкой в центре.
В соответствии с Законом КНР «О компаниях» у китайской компании может быть только один законный представитель. Законный представитель китайской компании может являться председателем совета директоров (если у компании создается совет директоров), исполнительным директором (если совет директоров не создается) или генеральным директором (управляющим) компании. Законный представитель в китайской компании является единственным лицом, которое может действовать от имени компании без доверенности.
На практике договор может быть подписан другим сотрудником компании, который не является законным представителем компании. В этом случае необходимо, чтобы договор был скреплен правильной печатью компании, а в сам договор необходимо внести соответствующие уточнения, позволяющие подписать договор другому лицу.
Разрешение споров
На практике для большинства внешнеторговых сделок оптимальным вариантом является международный коммерческий арбитраж в КНР или за рубежом. Во-первых, рассмотрение спора в международном коммерческом арбитраже, как правило, занимает меньше времени, чем в государственных судах. При рассмотрении дела в судах потребуется больше времени (особенно если учесть, что судебное решение можно обжаловать в вышестоящий суд).
Во-вторых, при рассмотрении спора за рубежом (за пределами КНР) решение арбитража можно исполнить на территории КНР по относительно простым и предсказуемым правилам, определенным конвенцией о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений.
При заключении договора между зарубежным предпринимателем и китайской компанией стороны могут выбрать любой арбитраж в КНР или за рубежом. Если договор с китайским контрагентом заключается от имени дочернего предприятия в КНР, то для разрешения спора можно выбрать только арбитраж на территории КНР.
Услуги по разработке договоров для работы с китайскими контрагентами и в Китае, а также экспертизы договоров.
