С 30 января 2012 г. в КНР применяется «Перечень отраслей для размещения иностранных инвестиций» в новой редакции (2011 г.). Изменения открывают для иностранных инвесторов новые отрасли и увеличивают перечень поощряемых видов деятельности. Одна из основных целей изменений: стимулировать приток в КНР иностранных инвестиций для создания высокотехнологичных производств и трансфера технологий.
Рубрика: Предпринимательское право и бизнес в Китае
Основные правила создания в КНР сервисов электронной почты определены «Правилами регулирования услуг электронной почты в интернете» (Приказ Министерства промышленности и информатизации КНР № 38-2006), которые действуют в настоящее время.
С января 2011 г. в г. Шанхай вступило в силу совместное уведомление, выпущенное Управлением финансовых услуг г. Шанхай, Комитетом коммерции г. Шанхай и Управлением торгово-промышленной администрации г. Шанхай (№ 38-2010), определяющее основные правила экспериментальной программы по допуску иностранных предпринимателей к созданию в КНР фондов прямых инвестиций, создания и ведения деятельности фондами прямых инвестиций с иностранным участием, а также деятельности управляющих компаний.
Государственный совет КНР еще в мае 2009 г. рекомендовал предоставить иностранным инвесторам возможность принимать участие в создании фондов прямых инвестиций в Шанхае. По мнению Госсовета, это будет способствовать развитию финансового дела и превращению Шанхая в международный финансовый центр. В июне 2009 г. в Новом районе Пудун Шанхая было разрешено создание управляющих компаний с иностранным участием в форме совместных паевых предприятий, совместных кооперационных предприятий и предприятий со 100% иностранными инвестициями. Правила создания управляющих компаний в Пудуне были введены в порядке эксперимента со сроком действия до 30 июня 2010 г.
Органы регулирования фондов прямых инвестиций
Уведомление № 38-2010 предусматривает возможность создания управляющей компании (в терминологии документа – «предприятия по управлению фондом прямых инвестиций) так в форме компании, так в форме товарищества. В зависимости от выбранной организационно-правовой формы будет действовать разный порядок регистрации.
Регистрация предприятий по управлению фондами прямых инвестиций в форме компании в форме компании будет осуществляться Управлением торгово-промышленной администрации г. Шанхай после получения учредителями предварительного одобрения от Управления финансовых услуг г. Шанхай и утверждения (согласования) в Комитете коммерции г. Шанхай.
Регистрация предприятий по управлению фондами прямых инвестиций в форме товарищества будет осуществляться Управлением торгово-промышленной администрации г. Шанхай после получения учредителями предварительного одобрения от Управления финансовых услуг г. Шанхай. Следовательно, при создании управляющей организации в форме товарищества процедура регистрации сокращается на один этап.
В целях координирования работы по регулированию деятельности фондов прямых инвестиций Народное правительство Шанхая создаст совместную межведомственную комиссию, в состав которой войдут представители Управления финансовых услуг, Комитета коммерции, Управления торгово-промышленной администрации, Комитета по развитию и реформе, Комитета по экономике и информатизации, Комитета науки, Управления финансов, Управления по местным налогам, Управления жилищного обеспечения и регулирования, Канцелярии по делам правотворчества, шанхайского отделения Государственного управления валютного контроля КНР, Управления по регулированию банковской деятельности, Управление по регулированию рынка ценных бумаг и Народного правительства Нового района Пудун.
Совместная межведомственная комиссия будет заниматься разработкой и реализацией всех мер и разрешением всех вопросов, возникающих в процессе создания и регулирования деятельности фондов прямых инвестиций с иностранным участием. Повседневная работа в данной области будет осуществляться Управлением финансовых услуг г. Шанхай.
Фонды прямых инвестиций и управляющие компании
В соответствии с Уведомлением № 38-2010 иностранным организациям и физическим лицам предоставляется право создавать и участвовать в фондах прямых инвестиций и предприятиях по управлению фондами прямых инвестиций (управляющих компаниях) в Шанхае. Уведомление дает определения этих терминов.
Фонд прямых инвестиций с иностранным участием – созданный на инвестиции иностранных организаций и физических лиц фонд, основной деятельностью которого является осуществление инвестиций в компании, акции которых не находятся в обращении на фондовом рынке. Фонды прямых инвестиций с иностранным участием могут создаваться только в форме товариществ.
Предприятие по управлению фондом прямых инвестиций – созданное на инвестиции иностранных организаций и физических лиц предприятие, основной деятельностью которого является привлечение денежных средств (капитала) для создания фондов прямых инвестиций и (или) управление фондами прямых инвестиций. Как уже было сказано выше, предприятие по управлению фондом прямых инвестиций может быть создано в форме компании или товарищества.
Требования к управляющим компаниям
Предприятия по управлению фондами прямых инвестиций вправе привлекать денежные средства (капитал) для создания фондов прямых инвестиций, заниматься управлением фондами прямых инвестиций и оказывать консалтинговые услуги. Ведение другой деятельности допускается при условии утверждения и регистрации в соответствующих государственных органа.
При создании предприятия по управлению фондами прямых инвестиций должны соблюдаться три основные требования. Во-первых, среди учредителей предприятия по управлению фондами прямых инвестиций должен быть, по меньшей мере, один участник, деятельность которого (или взаимозависимого с ним лица) связана с управлением фондами прямых инвестиций. Взаимозависимым лицом в данном случае признается лицо, находящееся под контролем данного участника, контролирующее данного участника или вместе с данным участником находящееся под контролем какого-либо третьего лица. Следовательно, при создании управляющей компании один или несколько учредителей должны являться управляющими компаниями.
Во-вторых, у создаваемого предприятия по управлению фондами прямых инвестиций должны быть, по меньшей мере, два руководителя высшего звена, которые: 1) обладают опытом инвестирования или управления фондами прямых инвестиций не менее 5 лет; 2) обладают опытом работы на должностях руководителей высшего звена не менее 2 лет; 3) обладают опытом ведения инвестиционной деятельности, имеющей отношение к КНР, или опытом работы в китайской финансовой организации; 4) не привлекались к ответственности за нарушение законодательства в течение предшествующих 5 лет; 5) не имеют незавершенных судебных разбирательство по экономическим спорам; 6) обладают безупречной репутацией. К руководителям высшего звена относятся генеральный директор, заместители генерального директора и C-level executives (CFO, COO и др.).
И, в-третьих, уставный капитал предприятия по управлению фондами прямых инвестиций должен составлять не менее 2 000 000 долларов США. Не менее 20% от уставного капитала необходимо оплатить в течение 3 месяцев с момента выдачи Свидетельства о праве предпринимательской деятельности (основного регистрационного документа), остальная часть – в течение 2 лет с момента создания предприятия. Уставный капитал может быть оплачен только денежными средствами: китайские участники могут оплачивать уставный капитал юанями жэньминьби, иностранные участники – иностранной (свободно конвертируемой) валютой или юаням жэньминьби (например, из полученной в КНР прибыли, ликвидационного дохода, дохода от отчуждения долей в китайских предприятиях).
Порядок регистрации предприятия по управлению фондами прямых инвестиций в форме компании: 1) прием заявления к рассмотрению Комитетом коммерции г. Шанхай (5 рабочих дней); 2) запрос Комитетом коммерции г. Шанхай мнения Управления финансовых услуг г. Шанхай (5 рабочих дней); 3) рассмотрение заявления и подготовка рекомендации Управлением финансовых услуг г. Шанхай (10 рабочих дней); 4) утверждение заявления Комитетом коммерции г. Шанхай и выдача свидетельства об утверждении предприятия с иностранным капиталом (8 рабочих дней); 5) регистрация компании в Управлении торгово-промышленной администрации г. Шанхай (5 рабочих дней) и шанхайском отделении Государственного управления валютного контроля.
Порядок регистрации предприятия по управлению фондами прямых инвестиций в форме товарищества: 1) прием заявления на регистрацию Управлением торгово-промышленной администрации г. Шанхай и запрос мнения от Управления финансовых услуг г. Шанхай (5 рабочих дней); 2) рассмотрение заявления и подготовка рекомендации Управлением финансовых услуг г. Шанхай (10 рабочих дней); 3) регистрация товарищества в Управлении торгово-промышленной администрации г. Шанхай (5 рабочих дней) и шанхайском отделении Государственного управления валютного контроля.
Требования к фондам прямых инвестиций
Фонды прямых инвестиций должны соответствовать требованиям к уставному капиталу. Деятельность фондов ограничена разрешенным предметом деятельности.
Предмет деятельности фонда прямых инвестиций включает осуществление прямых инвестиций на средства фонда в виде создания новых предприятий, инвестици, а также оказание консультационных услуг по вопросам управления для предприятий, являющихся объектами инвестирования, и ведение других видов деятельности, для которых фондом получена соответствующая лицензия.
Уставный капитал фонда прямых инвестиций должен составлять не менее 15 млн. долларов США. Уставный капитал может быть оплачен только денежными средствами. Участники обязаны вносить собственные денежные средства, при этом минимальная сумма вклада для одного участника с ограниченной ответственностью (коммандитного товарища) в фонде составляет 1 млн. долларов США. Китайские участники могут оплачивать уставный капитал юанями жэньминьби, иностранные участники – иностранной (свободно конвертируемой) валютой или юаням жэньминьби (например, из полученной в КНР прибыли, ликвидационного дохода, дохода от отчуждения долей в китайских предприятиях).
Фонд прямых инвестиций регистрируется в таком же порядке, как предприятие по управлению фондами прямых инвестиций, создаваемое в форме товарищества.
Инвестиции фонда в КНР должны соответствовать требованиям отраслевой политики в отношении иностранных инвестиций. Фонды прямых инвестиций не вправе: 1) осуществлять инвестиции в отраслях, в которых иностранные инвестиции запрещены в соответствии с законодательством КНР (речь идет об отраслях, которые запрещены для иностранных инвестиций в соответствии с «Перечнем отраслей для размещения иностранных инвестиций»); 2) осуществлять инвестиции в акции и облигации компаний на вторичном рынке (не включая акции, приобретенные фондом до размещения компанией акций на фондовом рынке); 3) осуществлять инвестиции во фьючерсы и другие производные финансовые инструменты; 4) осуществлять инвестиции с использованием средств, которые не принадлежат фонду; 5) предоставлять кредиты и гарантии (поручения) по обязательствам других лиц.
25 августа 2011 г. Министерство коммерции КНР опубликовало Положения «О применении системы проверки безопасности при слияниях и поглощениях китайских предприятий иностранными инвесторами» (Объявление Министерства коммерции КНР № 53-2011), вступившее в силу с 1 сентября 2011 г. Данный документ устанавливает основные правила проведения проверки безопасности при сделках M&A, в которых участвуют китайские предприятия и иностранные инвесторы.
Система проверки безопасности при слияниях и поглощениях с участием иностранных инвесторов существует в КНР с марта 2011 г. после публикации Канцелярией Государственного совета КНР основных правил проверки (Уведомление Канцелярии Госсовета № 6-2011). В дополнение общим правилам, озвученным Госсоветом, Министерство коммерции КНР в 2011 г. приняло Временные положения «О применении системы проверки безопасности при слияниях и поглощениях китайских предприятий иностранными инвесторами» (Объявление Министерства коммерции КНР № 8-2011). Одновременно с введением в силу Временных положений начались общественные консультации и сбор мнений по усовершенствованию системы проверки. Сбор мнений был завершен в апреле 2011 г., после чего Министерство коммерции КНР приступило к разработке окончательной редакции нормативно-правового акта.
31 мая 2010 г. Главное государственное управление торгово-промышленной администрации КНР (ГГУТПА КНР) опубликовало Временные правила регулирования сетевой торговли товарами и оказанием соответствующих услуг (Приказ ГГУТПА КНР № 49-2010) (далее — Правила), призванные упорядочить деятельность в сфере электронной коммерции. Правила вступили в силу с 1 июля 2010 г.
Правила устанавливают обязанности поставщиков товаров и услуг, торговых площадок в интернете, порядок осуществления государственного контроля в сфере электронной коммерции и предусматривают юридическую ответственность интернет-предпринимателей.
Обязанности поставщиков товаров и услуг
С 1 июля 2010 г. поставщики товаров и услуг в интернет, имеющие регистрацию в органах торгово-промышленной администрации (это — юридические лица, организации без образования юридического лица и индивидуальные торгово-промышленные хозяйства), обязаны разместить сведения о регистрации на заметном месте главной страницы своего интернет-сайта или страницы на торговой площадке, при помощи которой они осуществляют реализацию товаров и услуг в интернете (например, страницы на Таобао). Сведения о регистрации могут представлять собой ссылку на фотокопию основного регистрационного документа (Свидетельства о праве предпринимательской деятельности) или сведения, содержащиеся в данном документе (т.е. наименование организации, законный представитель или основное ответственное лицо, дата регистрации, уставный капитал, оплаченный капитал и др.).
Физические лица, которые не имеют регистрации в органах торгово-промышленной администрации (не зарегистрированные в качестве индивидуального торгово-промышленного хозяйства), обязаны сообщить торговой площадке, на которой находится их страница, достоверную информацию об их имени и фамилии и адресе.
При продаже товаров или оказании услуг поставщики товаров и услуг обязаны предварительно сообщить покупателю наименование, вид, количество, стоимость товара или услуги и сведения о качестве товаров и услуг, способе доставки, способе оплаты, обмена или возврата товаров. При реализации товаров и услуг в интернете не должны нарушаться правила, установленные Законом КНР «О защите прав потребителей» и Законом КНР «О качестве продукции».
Договоры купли-продажи товаров и договоры оказания услуг в цифровой форме, предлагаемые поставщиками товаров и услуг, должны отвечать положениям Закона КНР «О договорах» и других законов и подзаконных актов, определять права и обязанности сторон в соответствии с принципом справедливости, а также обращать внимание потребителя на существенные условия договора, связанные с его правами (например, путем особого выделения данных условий в тексте). По требованию потребителя поставщик товаров или услуг обязан пояснить содержание условий, касающихся прав потребителя. Договор не может содержать условия, освобождающие поставщика товаров и услуг от установленных законом обязанностей, уменьшать степень его ответственности или ограничивать основные права потребителя.
Поставщики товаров и услуг обязаны по требованию потребителей выдавать документы, подтверждающие факт оплаты товара или услуги. Данные документы должны соответствовать требованиям законодательства или торговым обычаям; при согласии потребителя допускается выдача документа в цифровой форме. Подтверждение оплаты товара или услуги, выданное в цифровой форме, в соответствии с Правилами может быть основанием для обращения потребителя с жалобой на нарушение законодательство о правах потребителя.
На поставщиков товаров и услуг возлагается ответственность за хранение пользовательской информации и ее обоснованное использование. Информация о пользователях должна храниться в течение ограниченного периода времени и уничтожаться по его истечению. Сбор информации, не имеющей отношения к реализации товаров и услуг, необоснованное использование, раскрытие и передача данной информации запрещены.
Кроме того, Правила еще раз подчеркивают, что электронная торговля не может осуществляться с нарушениями прав на товарные знаки и фирменные наименования или правил справедливой конкуренции и рекламы. Поэтому поставщики товаров и услуг в интернет обязаны соблюдать положения Закона КНР «О товарных знаках», «Правил регистрации наименований предприятий», Закона КНР «О борьбе с недобросовестной конкуренцией» и Закона КНР «О рекламе». Нарушение прав на средства индивидуализации предприятий, товаров и услуг, а также использование различного рода средств для причинения вреда деловой репутации других поставщиков запрещены.
Обязанности торговых площадок в интернете (интернет-сайтов для электронной коммерции)
Организации, оказывающие услуги по осуществлению реализации товаров и услуг в интернет (далее — торговые площадки), обязаны проверять документы, подтверждающие правовое положения поставщиков товаров и услуг. Если поставщик обязан зарегистрироваться в органах торгово-промышленной администрации (т.е. поставщик является компанией, организацией без образования юридического лица, индивидуальным торгово-промышленным хозяйством), торговая площадка обязана проверить его данные и зарегистрировать его на основании данных торгово-промышленной регистрации.
Если поставщик не имеет регистрации в органах торгово-промышленной администрации (является физическим лицом), торговая площадка обязана зарегистрировать его на основании достоверных сведений об имени и фамилии, а также разместить на его странице обозначение, подтверждающее верификацию сведений о данном поставщике. При регистрации торговая площадка обязана направить поставщику товаров и услуг договор регистрации с информацией об обязанностях и ответственности поставщика.
Торговые площадки обязаны заключить с поставщиками товаров и услуг договоры, определяющие порядок допуска к торговле и прекращения деятельности, обеспечения безопасности и качества товаров и услуг, защиты прав потребителей, а также права, обязанность и ответственность сторон договора. Кроме того, торговые площадки обязаны разработать систему правил осуществления сделок, включая правила проведения платежных операций, обеспечения безопасности платежных операций и защиты прав потребителей. Система правил осуществления сделок должна быть размещена на интернет-сайте и доступна для ознакомления и скачивания пользователями.
В случае обнаружения нарушений торговые площадки обязаны информировать о правонарушении органы торгово-промышленной администрации, своевременно предпринимать меры противодействия правонарушению, а при необходимости — прекратить оказание услуг для правонарушителя. Кроме того, торговые площадки обязаны содействовать органам торгово-промышленной администрации в проведении проверок по выявлению противоправной деятельности и предоставлять данным органам данные и истории операций правонарушителей.
На торговые площадки возлагается ответственность за сохранение конфиденциальности персональных данных потребителей и коммерческой тайны поставщиков товаров и услуг. Без согласия пользователей и поставщиков товаров и услуг запрещено раскрытие, передача или продажа данных участников сделок, истории операций, а также сведений, составляющих коммерческую тайну или тайну частной жизни.
В целях защиты прав потребителей торговые площадки обязаны создать механизм разрешения конфликтных ситуаций. В случае возникновения спора или при нарушении прав потребителя торговая площадка обязана выдать потребителю регистрационные данные поставщика товаров и услуг, а также активно содействовать потребителю в защите его прав и законных интересов.
Срок хранения данных пользователей в соответствии с Правилами должен составлять не менее 2 лет с момента удаления регистрации с сайта. Срок хранения данных о сделках должен составлять не менее 2 лет с момента совершения сделки. На торговые площадки возлагается ответственность за обеспечение безопасности и полноты всех данных.
Государственный контроль в сфере электронной коммерции
Государственный контроль за соблюдением законодательства в сфере электронной коммерции осуществляют органы торгово-промышленной администрации. В целях совершенствования контроля данные органы должны создать систему оценки кредитоспособности, в которую вносятся сведения о результатах проверок и разбирательств по фактам нарушений законодательства. На основании оценки кредитоспособности органа торгово-промышленной администрации вводят классификацию предпринимателей в сфере электронной коммерции.
При особо значимых правонарушениях органы торгово-промышленной администрации вправе обратиться в управление по телекоммуникациям по месту нахождения интернет-сайта с представлением о вынесении предписания о временном отключении или закрытии интернет-сайта.
Юридическая ответственность
Органы торгово-промышленной администрации могут вынести предупреждение, издать предписание об устранении нарушений в установленный срок за невыполнение организациями-поставщиками товаров и услуг обязанности по размещению на сайте данных о торгово-промышленной регистрации, невыполнение торговыми площадками обязанности по содействию в проведении проверок и хранению данных; в случае невыполнения предписания органы торгово-промышленной администрации вправе наложить штраф в размере до 10 000 юаней жэньминьби (приблизительно 50 тыс. рублей).
Органы торгово-промышленной администрации издают предписание об устранении нарушений в установленный срок в случае невыполнения торговой площадкой обязанности по проверке правового положения поставщиков товаров и услуг; в случае невыполнения предписания на торговую площадку может быть наложен штраф в размере от 10 000 до 30 000 юаней жэньминьби (приблизительно от 50 до 150 тыс. рублей).
Вступление в силу
Временные правила регулирования сетевой торговли товарами и оказанием соответствующих услуг (Приказ ГГУТПА КНР № 49-2010) вступили в силу с 1 июля 2010 г.
22 июля 2009 г. Комиссия по регулированию банковской деятельности Китая опубликовала «Правила регулирования компаний потребительского финансирования в пробном порядке» (Приказ Комиссии по регулированию банковской деятельности Китая № 3-2009), устанавливающие правила создания в КНР компаний потребительского финансирования (кредитования).
Компании потребительского кредитования в соответствии с определением, приведенным Правилами – небанковские финансовые организации, созданные на территории КНР с разрешения Комиссии по регулированию банковской деятельности Китая (КРБД) для предоставления физическим лицам-резидентам КНР кредитов в потребительских целях.
Компании потребительского кредитования не вправе привлекать вклады населения. Выдача кредитов данными компаниями должна основываться на принципе массовости (предоставления кредитов широкому кругу лиц) и ограничения сумм кредитов (потребительские кредиты должны выдаваться на небольшие суммы).
28 февраля 2009 г. Постоянный комитет Всекитайского собрания народных представителей КНР принял Закон КНР «О безопасности продуктов питания», определяющий основные правила государственного контроля за качеством продуктов питания, принятия стандартов качества, производства и реализации товаров питания. Закон вступил в силу с 1 июня 2009 г. и заменил действующий Закон КНР «О гигиене продуктов питания».
23 апреля 2008 г. Государственный совет КНР опубликовал Положение «О регулировании брокерских компаний» (Постановление Государственного совета КНР № 522), устанавливающее правила создания брокерских компаний, требования к организационной структуре брокерских компаний, основные правила регулирования деятельности брокерских компаний (управление рисками, оказание услуг для клиентов, ведение деятельности за собственный счет, управление активами), правила защиты имущества клиентов, государственного контроля за деятельностью брокерских компаний и юридическую ответственность за правонарушения. Данный нормативный правовой акт вступает в силу с 1 июня 2008 г.
Брокерские компании в КНР создаются в форме компании (компании с ограниченной ответственностью или акционерной компании с ограниченной ответственностью) с разрешения Комиссии по регулированию рынка ценных бумаг Китая. Данные компании вправе осуществлять операции с ценными бумагами на фондовом рынке за собственный счет и по поручению клиентов, оказывать услуги консультирования по вопросам инвестирования на фондовом рынке, услуги управления имуществом и услуги андеррайтинга ценных бумаг. Брокерская деятельность в КНР относится к ограничиваемым для иностранных инвестиций (доля иностранных инвестиций в брокерской компании не может превышать одну треть).