22 октября 2012 г. вступили в силу Временные положения «Об оплате долей (акций) долевым участием в других организациях применительно к предприятиям с иностранным капиталом» (Приказ Министерства коммерции КНР № 8-2012). Данный документ позволяет использовать долевое участие (доли, акции) в организациях для оплаты капитала в предприятиях с иностранным капиталом.
Проект этого документа впервые был представлен на суд заинтересованной общественности в мае 2011 г. Министерство коммерции КНР (в компетенции данного ведомства находится регулирование инвестиционной деятельности китайских инвесторов за рубежом и иностранных инвесторов в Китае) опубликовало документ под названием «Правила управления оплаты долей (акций) долевым участием в других организациях применительно к предприятиям с иностранным капиталом» 4 мая 2011 г. для общественных консультаций. Срок консультаций истек 20 мая 2011 г., после чего Министерство коммерции начало подготовку окончательной редакции документа.
Временные положения «Об оплате долей (акций) долевым участием в других организациях применительно к предприятиям с иностранным капиталом» применяются при оплате китайскими и иностранными инвесторами долей в компаниях с ограниченной ответственностью и акций акционерных компаний с ограниченной ответственностью при учреждении данных компаний или изменении состава участников (акционеров), включая следующие ситуации:
- учреждение нового предприятия с иностранным капиталом в форме компании;
- вхождение в состав участников (акционеров) иностранного инвестора путем увеличения уставного капитала и последующее преобразование предприятия с национальным (китайским) капиталом в предприятие с иностранным капиталом;
- изменение состава участников (акционеров) в предприятии с иностранным капиталом.
При учреждении новой компании, изменении состава участников (акционеров) ранее созданной компании Министерство коммерции КНР и местные управления коммерции проводят предварительное утверждение создания компании или внесения изменений в регистрационные данные компании соответственно.
Если предварительное утверждение не отнесено к исключительной компетенции Министерства коммерции КНР, при оплате доли (акций) долевым участием в других организациях инвестор обязан обратиться в управление коммерции провинциальной ступени (т.е. управление коммерции провинции, автономного района, города центрального подчинения) или города центрального планирования для прохождения процедуры предварительного утверждения.
В настоящее время в КНР существует пять городов центрального планирования – Далянь (провинция Ляонин), Циндао (провинция Шаньдун), Нинбо (провинция Чжэцзян), Сямынь (провинция Фуцзянь) и Шэньчжэнь (провинция Гуандун). Если на территории провинции есть город центрального подчинения, как правило, часть полномочий органов провинциального уровня передается соответствующим органам городов центрального планирования.
После успешного прохождения данной процедуры регистрация учреждения или регистрация изменений проводится в местном органе торгово-промышленной администрации. Здесь стоит заметить следующий факт: если Закон КНР «О компаниях» при учреждении компании предусматривает возможность оплаты уставного капитала в течение 2 лет, то оплата доли (акций) долевым участием в другой организации должна быть осуществлена в течение 1 года со дня учреждения компании (статья 6 «Правил регистрации оплаты долей (акций) долевым участием в других компаниях», Приказ Главного государственного управления торгово-промышленной администрации КНР № 39-2009).
В соответствии с Временными положениями оплата доли (акций) долевым участием в других организациях не допускается в следующих ситуациях:
- неполная оплата долей (акций) организации, долевое участие в которой используется для оплаты доли (капитала) в предприятии с иностранным капиталом;
- используемое для оплаты доли (акций) в предприятии с иностранным капиталом долевое участие в другой организации находится в залоге;
- используемое для оплаты доли (акций) в предприятии с иностранным капиталом долевое участие в другой организации заморожено;
- учредительный договор (устав) организации, долевое участие в которой используется для оплаты доли (акций) в предприятии с иностранным капиталом, не допускает передачу доли (акций);
- для оплаты доли (акций) используется долевое участие в предприятии с иностранным капиталом, которое не участвовало или не прошло ежегодную проверку предприятий с иностранным капиталом за предшествующий год;
- для оплаты доли (акций) используется долевое участие в предприятии в сфере недвижимости, инвестиционной компании с иностранным капиталом, венчурного предприятия с иностранным капиталом;
- если передача доли (акций) в соответствии с законодательством, административными правовыми актами, решениями Государственного совета КНР требует прохождения процедуры предварительного утверждения – в случае если эта процедура не была пройдена;
- иные обстоятельства, в которых передача доли (акций) запрещена в соответствии с законодательством, административными правовыми актами, решениями Государственного совета КНР.
После передачи доли (акций) в предприятии, долевое участие в котором используется для оплаты доли (акций) в предприятии с иностранным капиталом, данные предприятия (включая предприятия, долевое участие в которых прямо или опосредованно принадлежит данным предприятиям) должны отвечать требованиям китайского законодательства в отношении предприятий с иностранным капиталом.
Помимо Закона КНР «О совместных паевых предприятиях китайского и иностранного капитала», Закона КНР «О совместных кооперационных предприятиях китайского и иностранного капитала», Закона КНР «О предприятиях иностранного капитала» (а также положений о применении данных законов и иных нормативных правовых актов) данные требования установлены Перечнем отраслей для размещения иностранных инвестиций и Положениями «О руководстве направлением иностранных инвестиций».
Положения «О руководстве направлением иностранных инвестиций» устанавливает общие для иностранных инвесторов правила осуществления в КНР инвестиционной деятельности. Данный документ предусматривает необходимость принятия Перечня отраслей для размещения иностранных инвестиций и Перечня приоритетных отраслей для иностранных инвестиций в западных и центральных регионах.
Перечень отраслей для размещения иностранных инвестиций определяет отрасли и направления деятельности, поощряемые, ограниченные и запрещенные для иностранного капитала. Иностранные инвесторы не могут осуществлять инвестиции в запрещенные отрасли и вправе осуществлять инвестиции в ограниченные отрасли только при условии соблюдения определенных требований. Иностранные инвестиции в поощряемые и разрешенные отрасли осуществляются при соблюдении общих требований законодательства КНР об инвестиционной деятельности (разрешенными для иностранного капитала отраслями считаются все, не указанные в Перечне отраслей в качестве поощряемых, ограниченных или запрещенных).
Если в результате изменения состава участников (акционеров) предприятия не отвечают требованиям, изложенным в вышеуказанных и других нормативных правовых актах об инвестиционной деятельности в КНР, до оплаты доли (акций) необходимо отделить активы, направления деятельности предприятия или избавиться от долевого участия в подконтрольных предприятиях.
Долевое участие, используемое для оплаты доли (акций) в предприятии с иностранным капиталом, подлежит оценке соответствующей структурой на территории КНР. Стоимость доли (акций), определенная в результате денежной оценки, может использоваться инвестором и объектом инвестирования в качестве основы для определения стоимости долевого участия и суммы вклада. Сумма вклада не может быть больше оценочной стоимости.
При оплате доли (акций) предприятия с иностранным капиталом должно соблюдаться требование, предусмотренное Законом КНР «О компаниях»: не менее 30% уставного капитала компании оплачивается денежными средствами. Оплата доли (акций) не должна приводить к нарушению этого правила. Следовательно, долевым участием вместе с другими вещами (за исключением денежных средств), имущественными правами и иными имеющими денежную оценку правами нельзя оплатить более 70% уставного капитала компании.
Кроме того, необходимо учитывать требование китайского законодательства о соотношении уставного капитала компании (денежное выражение суммы вкладов всех участников или акционеров компании) и общего объема капиталовложений (сумма средств, необходимая для учреждения предприятия с иностранным капиталом). Данное соотношение установлено для того, чтобы предотвратить недостаточную капитализацию создаваемых в Китае предприятий: в зависимости от суммы средств, инвестируемых в создание на территории КНР предприятия, определена доля инвестиций, которая должна быть внесена в уставный капитал.
Временные положения «О соотношении уставного капитала и общего объема капиталовложений совместных паевых предприятий китайского и иностранного капитала» (приняты Государственным управлением торгово-промышленной администрации КНР в 1987 г.) устанавливают следующие соотношения:
- если общий объем капиталовложений в совместное паевое предприятие составляет 3 000 000 долларов США или меньше, уставный капитал данного предприятия должен составлять не менее 70% общего объема капиталовложений;
- если общий объем капиталовложений в совместное паевое предприятие составляет от 3 000 000 до 10 000 000 долларов США включительно, уставный капитал данного предприятия должен составлять не менее 50% общего объема капиталовложений; уставный капитал должен составлять не менее 2 100 000 долларов США, если общий объем капиталовложений составляет 4 200 000 долларов США или меньше;
- если общий объем капиталовложений в совместное паевое предприятие составляет от 10 000 000 до 30 000 000 долларов США включительно, уставный капитал данного предприятия должен составлять не менее 40% общего объема капиталовложений; уставный капитал должен составлять не менее 5 000 000 долларов США, если общий объем капиталовложений составляет 12 500 000 долларов США или меньше;
- если общий объем капиталовложений в совместное паевое предприятие превышает 30 000 000 долларов США, уставный капитал данного предприятия должен составлять не менее 1/3 общего объема капиталовложений; уставный капитал должен составлять не менее 12 000 000 долларов США, если общий объем капиталовложений составляет 36 000 000 долларов США или меньше.
Данные правила распространяются и на предприятия со 100% иностранным капиталом. Эти правила применяются при учреждении предприятий с иностранным капиталом, а также при увеличении или уменьшении уставного капитала данных предприятий.
Кроме того, Временные положения «Об оплате долей (акций) долевым участием в других организациях применительно к предприятиям с иностранным капиталом» содержат положения об отдельных случаях оплаты доли (акций) долевым участием: использование долевого участия в государственных компаниях, оплата долями (акциями) при проведении слияний и поглощений, стратегическое инвестирование иностранных лиц в китайские публичные компании.
Данные положения опубликованы Приказом Министерства коммерции КНР и применяются с 22 октября 2012 г.
